Решение Тульского УФАС России от 26.10.2011 г № Б/Н
По факту размещения наружной рекламы с нарушением требований Федерального закона «О рекламе»
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области по рассмотрению дел о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:
< --- >,
рассмотрев дело № 69/39-2011 по факту размещения наружной рекламы с нарушением требований пункта 20 части 3 статьи 5, части 7 статьи 24 Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» в присутствии индивидуального предпринимателя < --- >
Установила:
На внешней стене ортопедического салона «Мерцана», расположенного по адресу: г. Тула, ул. Первомайская, дом 18 размещена реклама медицинской техники и изделий медицинского назначения следующего содержания:
«Ортопедические подушки и матрацы, наколенники и голеностопы, массажеры для лечебной физкультуры, костыли, ходунки, трости и другие средства реабилитации
Бандажи и корсеты, бандажа для спорта (футбол, волейбол, баскетбол и др.) антиварикозный трикотаж, ортопедические стельки и приспособления для обуви»
Реклама содержит изображение указанной медицинской техники и изделий медицинского назначения, а именно: корсеты, бандаж, ограничители, ортопедический матрац, инвалидное кресло, костыли, ходули, трости.
Указанная информация адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке и, в силу статьи 3 Федерального Закона «О рекламе», является рекламой.
В соответствии с Правилами функционирования Системы добровольной сертификации "Медконтроль" (утв. Росздравнадзором 20.01.2005г.), к изделиям медицинского назначения и медицинской техники относятся приборы, аппараты, инструменты, устройства, комплекты, комплексы, системы с программными средствами, оборудование, приспособления, перевязочные и шовные средства, стоматологические материалы, наборы реагентов, контрольные материалы и стандартные образцы, изделия из полимерных, резиновых и иных материалов, которые применяются в медицинских целях по отдельности или в сочетании между собой и предназначены для:
- профилактики, диагностики, лечения заболеваний, реабилитации, проведения медицинских процедур, исследований медицинского характера, замены или модификации частей тканей, органов и организма человека, восстановления или компенсации нарушенных или утраченных физиологических функций, контроля над зачатием;
- воздействия на организм человека таким образом, что их функциональное назначение не реализуется путем химического, фармакологического, иммунологического или метаболического взаимодействия с организмом человека.
В приложении № 6 к Постановлению Главного государственного санитарного врача РФ от 18.05.2010г. № 58 «Об утверждении СанПиН 2.1.3.2630-10 "Санитарно-эпидемиологические требования к организациям, осуществляющим медицинскую деятельность", установлен перечень изделий медицинской техники и медицинского назначения, используемых в медицинской и фармацевтической деятельности и подлежащих санитарно-эпидемиологической и гигиенической оценке, к ним, в том числе, относятся:
- изделия чулочно-носочные из синтетической пряжи и нитей медицинского назначения;
- изделия медицинские из хлопчатобумажной пряжи, искусственных и синтетических нитей и пряжи, чистошерстяной и полушерстяной пряжи в смеси с другими волокнами и нитями (пряжей) общего назначения - наколенники, налокотники, голеностопы, напульсники, фиксирующие повязки, чехлы для культей, оболочки для протезов;
- изделия протезно-ортопедические;
- протезы (экзопротезы) для верхних и нижних конечностей;
- корсеты, реклинаторы, обтураторы и прочие изделия;
- бандажи и изделия к протезно-ортопедической продукции (грыжевые, дородовые, послеродовые, лечебные, лифы);
-оборудование санитарно-гигиеническое, средства перемещения и перевозки, изготовленные с использованием полимерных и синтетических материалов, контактирующих с кожей человека и др.
В соответствии с частью 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе» реклама медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, площадь которого должна составлять не менее 5% общего объема рекламы.
В нарушение указанных требований в рекламе медицинской техники и изделий медицинского назначения (корсеты, бандаж, ограничители, ортопедический матрац, инвалидное кресло, костыли и т.д.) отсутствует установленное Законом.
На рассмотрении дела ИП < --- > пояснила, что не согласна с вменяемым нарушением, поскольку, по ее мнению, размещение данных товаров на фасаде ортопедического салона не является рекламой, т.к. в информационной конструкции отсутствует марка изделия, наименование производителя, кроме того, данная конструкция располагается в оконном проеме, что также, по мнению < --- > не подпадает под понятие реклама, а является товарным (ассортиментным) перечнем.
Указанная позиция индивидуального предпринимателя не может быть принята во внимание по следующим основаниям:
В соответствии со статьей 2 Федерального закона «О рекламе» под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование, поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Объект рекламирования – товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие на привлечение внимания к которым направлена реклама (часть 2 статьи 3 Закона о рекламе).
В Законе «О рекламе» определено понятие «товар» - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (пункт 3 статьи 3).
Статьей 24 вышеуказанного Закона установлены ограничения на рекламу медицинской техники, товаров медицинского назначения, а не конкретные наименования, марки товаров.
В соответствии с пунктом 16 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1998г. № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара.
В материалах настоящего дела имеется фотография рекламной конструкции, согласно которой в рекламном изображении инвалидного кресла присутствует эмблема «Tuffcare».
Учитывая изложенное, данная конструкция является рекламой и, следовательно, должна соответствовать рекламному законодательству.
В ходе рассмотрения данного дела, в рекламе, размещенной ИП < --- >, Комиссией выявлено нарушение пункта 20 части 3 статьи 5 Закона «О рекламе», запрещающей размещение недостоверной рекламы, содержащей не соответствующие действительности сведения об изготовителе или о продавце рекламируемого товара.
В рекламе ортопедического салона «Мерцана» отсутствует информация о продавце товара, тем самым вводятся в заблуждение потребители рекламы и нарушается рекламное законодательство.
Частью 6 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» установлено, что ответственность за вышеуказанные нарушения, несет рекламодатель – ИП < --- >
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей размещенную индивидуальным на наружной стене ортопедического салона «Мерцана» (г. Тула, ул. Первомайская д.18) рекламу, поскольку в ней нарушены требования части 3 статьи 5, части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе».
2.Выдать индивидуальному предпринимателю < --- > предписание о прекращении нарушений рекламного законодательства, а именно: демонтировать ненадлежащую рекламу.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Тульского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Приложения
2011-10-26 Приложение к Решению от 26 октября 2011 года № Б/Н Предписание