Решение Тульского УФАС России от 22.03.2010 г № Б/Н
О нарушении федерального закона " О защите конкуренции"
Резолютивная часть решения оглашена 17 марта 2010 года.
В полном объеме решение изготовлено 22 марта 2010 года.
Комиссия Тульского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Председатель комиссии: < --- >;
Члены комиссии: < --- >
при участии лиц:
со стороны ОАО «Тульский патронный завод»:
< --- > – начальник юридического отдела, доверенность от 02 марта 2010 года № 27;
со стороны ООО «Теплосервис»
- генеральный директор < --- >, рассмотрев дело № 24-5/11-2009 по признакам нарушения ОАО «Тульский патронный завод» (адрес местонахождения: 300004, г. Тула, ул. Марата, д. 47-б), ООО «Теплосервис» (адрес местонахождения: 300001, г. Тула, ул. Каракозова, д. 71) пункта 1 части 1 статьи 28 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции),
Установила:
При проведении камеральной проверки в целях обеспечения государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства в соответствии с приказом № 170 от 28 сентября 2009 года выявлено, что 27 июля 2009 года совершены сделки по приобретению голосующих обыкновенных акций ОАО «Тулагорводоканал» (адрес местонахождения: 300600, г. Тула, ул. Демидовская плотина, д. 8).
Согласно отчетам ЗАО Инвестиционная компания «Элтра» по сделкам и операциям с денежными средствами и ценными бумагами клиентов ОАО «Тульский патронный завод», адрес местонахождения: 300004, г. Тула, ул. Марата, д. 47-б (договор на БО № 798-9 от 30 июня 2009 года) и ООО «Теплосервис», адрес местонахождения: 300001, г. Тула, ул. Каракозова, д. 71 (договор на БО № 797-9 от 30 июня 2009 года) 27 июля 2009 года в 18:26:20 московского времени совершены сделки по покупке для этих клиентов обыкновенных акций ОАО «Тулагорводоканал». Для каждого из клиентов были куплены акции в количестве 57 027 штук на сумму 36 953 496 рублей, что составляет 20% от общего количества акций ОАО «Тулагорводоканал».
Согласно статье 971 ГК РФ договор на брокерское обслуживание БО № 798-9 от 30 июня 2009 года между ОАО «Тульский патронный завод» и ЗАО Инвестиционная компания «Элтра» и договор на брокерское обслуживание БО № 797-9 от 30 июня 2009 года между ООО «Теплосервис» и ЗАО Инвестиционная компания «Элтра», являются договорами поручения.
Приобретение ЗАО Инвестиционная компания «Элтра» голосующих обыкновенных акций ОАО «Тулагорводоканал» для ОАО «Тульский патронный завод» и ООО «Теплосервис» посредством договоров на брокерское обслуживание является, в соответствии со статьей 153 ГК РФ сделкой, так как у ОАО «Тульский патронный завод» и ООО «Теплосервис» возникло право собственности на вышеуказанные акции. Согласно исторической выписке ЗАО «Депозитарно-Клиринговая Компания» от 12 февраля 2010 года исх. № Д2-504 и исходя из положения статьи 28 Федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», права ОАО «Тульский патронный завод» и ООО «Теплосервис» на владение обыкновенными акциями ОАО «Тулагорводоканал» удостоверены 27 июля 2009 года записью по счету депо № GQTS0002779254A.
Также согласно выписке, представленной ОАО «Тульский патронный завод» (вход. № 1242 от 11 марта 2010 года) со счета депо № 008111000 на 01 марта 2010 года ЗАО «Инвестиционная компания «Элтра», подтверждается нахождение обыкновенных акций ОАО «Тулагорводоканал» в количестве 57027 штук на указанном счете депо, владельцем которого является ОАО «Тульский патронный завод».
Согласно сообщениям о существенных фактах “Сведения о включении в реестр акционеров эмитента акционера, владеющего не менее чем 5 процентами обыкновенных акций эмитента, а также о любом изменении, в результате которого доля принадлежащих этому акционеру таких акций стала более или менее 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75 процентов размещенных обыкновенных акций”, размещенных ОАО «Тулагорводоканал» по акционеру ОАО «Тульский патронный завод» и ООО «Теплосервис», опубликованным 3 августа 2009 года в сети Интернет в соответствии с Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденным Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 года № 06-117/пз-н, ОАО «Тульский патронный завод» и ООО «Теплосервис» до совершения сделок по покупке акций ОАО «Тулагорводоканал» голосующими акциями указанного общества не распоряжались.
ОАО «Тулагорводоканал» приказами Тульского УФАС России от 06 февраля 2007 года № 7 и от 29 июня 2009 года № 119 включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (далее - реестр).
В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 28 Закона о защите конкуренции с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций в случае, если лицо, приобретающее акции (доли), права и (или) имущество, и лицо, акции (доли) и (или) имущество которого и (или) права в отношении которого приобретаются, включено в реестр, в том числе приобретение лицом (группой лиц) голосующих акций акционерного общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем двадцатью пятью процентами указанных акций при условии, что до этого приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось голосующими акциями данного акционерного общества или распоряжалось не более чем двадцатью пятью процентами голосующих акций данного акционерного общества. Порядок получения предварительного согласия на совершение таких сделок предусмотрен статьей 32 Закона о защите конкуренции.
Из содержания документов, представленных ООО «Теплосервис» и ОАО «Тульский патронный завод» в ходе проверки, установлено, что совокупность лиц, состоящая из хозяйственного общества ОАО «Тульский патронный завод», которое по основанию, указанному в пункте 7 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции, входит в группу с физическим лицом , и хозяйственное общество ООО «Контакт», которое по основанию, указанному в пункте 1 части 1 той же статьи, входит в группу с тем же физическим лицом , а также хозяйственное общество ООО «Теплосервис», входящее в группу лиц с хозяйственным обществом ООО «Контакт» по основанию, указанному в пункте 4 части 1 той же статьи, на основании пункта 14 части 1 той же статьи должна быть признана группой лиц.
Согласно пункту 14 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции группой лиц признаются лица, каждое из которых по какому-либо основанию, указанному в пунктах 1-13 данной части указанной статьи входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в одну группу по какому-либо из оснований, указанных в пунктах 1-13 данной части той же статьи.
В силу части 2 статьи 9 Закона о защите конкуренции установленные данным Законом запреты на действия (бездействие) хозяйствующего субъекта, хозяйствующих субъектов распространяются на действия (бездействие) группы лиц.
Следовательно, группой лиц, включающей в свой состав ОАО «Тульский патронный завод» и ООО «Теплосервис», приобретены акции общим количеством 114054 штук на сумму 73 906 992 рубля, что составляет 40% от общего количества акций ОАО «Тулагорводоканал».
В силу пункта 1 части 1 статьи 28 Закона о защите конкуренции сделки ОАО «Тульский патронный завод» и ООО «Теплосервис», которые на основании пунктов 1, 4, 7, 14 части 1 статьи 9 данного Закона признаются группой лиц, по приобретению обыкновенных (голосующих) акций ОАО «Тулагорводоканал», в результате чего данная группа лиц получила право распоряжаться более чем двадцатью пятью процентами указанных акций, при условии, что до этого приобретения эта группа лиц не распоряжалось голосующими акциями данного акционерного общества, должны осуществляться с предварительного согласия антимонопольного органа.
В целях получения предварительного согласия на осуществление сделок, предусмотренных статьей 28 Закона о защите конкуренции, лица, заинтересованные в осуществлении этих сделок, обязаны представить в антимонопольный орган ходатайство о даче согласия на осуществление сделки до ее совершения в порядке, установленном статьей 32 Закона о защите конкуренции.
В Тульское УФАС России, равно как и в ФАС России, ходатайство на получение предварительного согласия на совершение указанной сделки на момент, предшествующий дате совершения сделки (27 июля 2009 года), ни одним из лиц, заинтересованных в осуществлении сделки, не подавалось.
В ходе рассмотрения дела представителями ОАО «Тульский патронный завод» и ООО «Теплосервис» сделано заявление, что сделка по приобретению 20% голосующих акций в результате которой совокупное количество акций, приходящееся на группу лиц превысило 25% и составило 40% от общего количества акций ОАО «Тулагорводоканал» была совершена ОАО «Тульский патронный завод» без получения предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление этой сделки.
На основании вышеизложенного, Комиссия пришла к выводу, что нарушение требования пункта 1 части 1 статьи 28 Закона о защите конкуренции, выразившееся в приобретении группой лиц, включающей ОАО «Тульский патронный завод» и ООО «Теплосервис», более 25% акций ОАО «Тулагорводоканал» без получения предварительного согласия антимонопольного органа, было совершено в результате действий ОАО «Тульский патронный завод».
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 28, статьями 39, 41, пунктом 1 части 1 статьи 48, статьей 49 Закона о защите конкуренции, Комиссия
Решила:
1.Прекратить дело в отношении ООО «Теплосервис» в связи с отсутствием в действиях данного хозяйствующего субъекта нарушений антимонопольного органа.
2.Признать ОАО «Тульский патронный завод» нарушившим пункт 1 части 1 статьи 28 Закона о защите конкуренции как совершившего сделку по приобретению в собственность 20% голосующих акций ОАО «Тулагорводоканал», в результате чего, группа лиц, включающая ОАО «Тульский патронный завод» и ООО «Теплосервис» приобрели право распоряжаться более чем 25% акций без получения предварительного согласия антимонопольного органа.
3.Выдать ОАО «Тульский патронный завод» предписание о совершении действий, направленных на устранение нарушения антимонопольного законодательства, путем подачи ходатайства в Тульское УФАС России на получение согласия о приобретении ОАО «Тульский патронный завод» 57027 штук обыкновенных акций ОАО «Тулагорводоканал».
4.Уполномоченному должностному лицу рассмотреть материалы настоящего дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ОАО «Тульский патронный завод» в порядке административного производства.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Примечание: За невыполнение в установленный срок законного предписания антимонопольного органа частью 2 статьи 19.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить предписание антимонопольного органа.